C’è un giudice a Berlino: i trasporti dell’Elba al sardo Del Giudice, sconfitto Onorato

di Paolo Maninchedda
Era il lontano aprile 2011 e scrivevo: «Nuntio vobis gaudium magnum: la battaglia navale dell’Arcipelago maddalenino si è trasferita nelle acque della Toscana. Lo scontro tra la Delcomar dell’armatore sardo Franco Del Giudice e la Moby del napoletano Vincenzo Onorato, per i collegamenti con le isole minori della Sardegna, si è ripetuto in Toscana, per la privatizzazione della Toremar, la compagnia del cabotaggio interno della Toscana (quella che cura le rotte nell’arcipelago dell’Elba), passata alla Regione con l’avvio della privatizzazione della Tirrenia (per capirci: l’equivalente della Saremar in Sardegna). Con una differenza non da poco: la Toremar incassa dai biglietti venduti 23 milioni di euro l’anno e 13 di contributi pubblici. Un vero gigante rispetto a ciò che macina Saremar nei viaggi a Carloforte, La Maddalena e Bonifacio.
Bando alle premesse, ecco i fatti: la “balena” blu voleva fare il pescecane anche nelle tratte da e per l’Elba. Cioè, avendo già il 50% dei collegamenti con i traghetti Moby, voleva anche l’altra metà, prendendosi la Toremar e le sue rotte. Il monopolio era scontato, ma dopo gli atteggiamenti da padrone del vapore tenuti sulle banchine dell’Isola sarda, Vincenzo Onorato ha trovato la sorpresa: l’offerta di Franco Del Giudice per l’acquisizione della Toremar. E quindi? E quindi la sardina maddalenina (unico armatore privato sardo in circolazione) si è digerita la balena e il suo capitano e, alla fine, ha fatto pure il ruttino e recitato il prosit. La commissione di gara della Regione Toscana, nominata per la privatizzazione della compagnia Toremar, ha reso noti i punteggi dei contendenti: Toscana Navigazione (la compagnia che ha dentro la Delcomar di Del Giudice) 81 punti, mentre 59 sono i punti ottenuti dal gruppo Onorato. A sorpresa, manca il verbale di aggiudicazione. Ma ipotizzare cambi di rotta è fuori luogo. La Sardegna indipendente, che costringe l’Italia a rompere le sue ipocrisie e a rifondarsi sulla base di un vero federalismo associativo e politico, passa per i sardi indipendenti e capaci».
Poi era invece accaduto che la commissione di gara aveva incredibilmente escluso Del Giudice dall’acquisizione della Toremar e il Tar aveva dato ragione alla Commissione e mantenuto l’esclusione di Del Giudice.
Ora il Consiglio di Stato ha cassato la sentenza del Tar, per cui Del Giudice è oggi il titolare della Toremar e dei servizi da e per l’isola d’Elba.
Questa è l’Italia: per aver ragione non basta aver ragione, bisogna avere i soldi e le forze per far valere le proprie ragioni in più sedi giudiziarie.
La sentenza merita di essere letta. Eccola di seguito.

N. 00083/2015REG.PROV.COLL.

N. 03189/2012 REG.RIC.

REPUBBLICA ITALIANA

IN NOME DEL POPOLO ITALIANO

Il Consiglio di Stato

in sede giurisdizionale (Sezione Quinta)

ha pronunciato la presente

SENTENZA

sul ricorso numero di registro generale 3189 del 2012, proposto da:
Toscana di Navigazione Srl, rappresentata e difesa dagli avv.ti Marcello Vignolo, Massimo Massa e Mario Sanino, con domicilio eletto presso Antonia De Angelis in Roma, via Portuense, 104;

contro

Regione Toscana, rappresentata e difesa dagli avv. Lucia Bora e Luciana Caso, con domicilio eletto presso Marcello Cecchetti in Roma, alla via Antonio Mordini, n. 14;
Moby Spa, rappresentata e difesa dagli avv.ti Giuseppe Pericu, Sergio Massimiliano Sambri e Maurizio Mengassini, con domicilio eletto presso lo studio Grimaldi in Roma, alla via Pinciana, n. 25;

per la riforma

della sentenza del T.A.R. TOSCANA – FIRENZE: SEZIONE I n. 00414/2012, resa tra le parti, concernente privatizzazione Toremar spa e affidamento servizi pubblici di cabotaggio marittimo

 

Visti il ricorso in appello e i relativi allegati;

Visti gli atti di costituzione in giudizio di Regione Toscana e di Moby Spa;

Viste le memorie difensive;

Visti tutti gli atti della causa;

Relatore nell’udienza pubblica del giorno 21 ottobre 2014 il Cons. Francesco Caringella e uditi per le parti gli avvocati Massimo Massa, Maurizio Mengassini e Marcello Cecchetti, su delega degli avv.ti Lucia Bora e Luciana Caso;

Ritenuto e considerato in fatto e diritto quanto segue.

 

FATTO e DIRITTO

1. Con la sentenza in epigrafe il Tribunale Amministrativo Regionale per la Toscana ha respinto il ricorso proposto da Toscana di Navigazione s.r.l. avverso il provvedimento di esclusione dalla procedura di gara finalizzata alla privatizzazione dell’impresa di navigazione regionale Toremar s.p.a, da aggiudicarsi con il criterio della offerta economicamente più vantaggiosa alla stregua di criteri che prevedevano l’attribuzione di dieci punti per i servizi aggiuntivi, di settanta punti per la qualità del naviglio utilizzato e di venti punti per l’offerta economica.

Alla gara venivano ammesse le offerte della Moby S.p.a. e della Toscana di Navigazione S.r.l..

All’esito della valutazione condotta dalla Commissione l’offerta formulata da Toscana di Navigazione s.r.l. risultava essere l’offerta economicamente più vantaggiosa, con l’assegnazione di 87,28 punti a fronte dei 70,92 punti attribuiti alla Moby s.p.a.

La stazione appaltante disponeva tuttavia l’esclusione della Toscana Navigazione a seguito del riscontro di una discordanza tra l’offerta economica e quella tecnica con la quale era stato offerto un numero di corse aggiuntive diverso da quello imposto in modo vincolante dalla legge di gara.

A sostegno della determinazione espulsiva veniva, in particolare, rilevata una difformità tra i servizi aggiuntivi dichiarati da Toscana di Navigazione S.r.l. in offerta tecnica e le miglia marine offerte, circostanza questa, secondo la Commissione, non suscettibile di regolarizzazione attraverso una mera operazione di ricalcolo e che avrebbe, invece, necessariamente comportato una riformulazione dell’offerta stessa.

Con l’atto d’appello la Toscana Navigazione contesta gli argomenti posti a fondamento del decisum.

Resistono la Regione Toscana e Moby S.p.a.

Le parti hanno affidato al deposito di apposite memorie l’ulteriore illustrazione delle rispettive tesi difensive.

2. L’appello è fondato.

2.1. Si deve muovere dalla considerazione che, in forza della disciplina di gara, l’offerta di corse aggiuntive integra una parte non necessaria dell’offerta. Trattasi, quindi, di una componente facoltativa finalizzata al conseguimento di un punteggio ulteriore, pari a un massimo di dieci punti, rispetto al punteggio spettante alle componenti indefettibili date dalla qualità del naviglio e dall’offerta economica relativa alle corse necessarie in base al programma di esercizio.

Dalla premessa della caratterizzazione opzionale di questo segmento dell’offerta si deve trarre, in base a principi del favor partecipationis e di conservazione degli atti giuridici, il corollario secondo cui i vizi relativi a tale componente incidono sull’attribuzione del punteggio supplementare senza ridondare sull’ammissibilità dell’offerta basilare autosufficiente e conforme alla normativa di gara. Nel caso di specie solo in apparenza l’eliminazione delle corse aggiuntive implica la necessità di una non ammissibile riformulazione dell’offerta economica. Rapportando il prezzo migliatico alle corse obbligatorie e a quelle facoltative risulta infatti possibile individuare, sulla scorta di un’operazione meramente aritmetica che non implica alcuna sostituzione alla volontà del concorrente relativa al prezzo migliatico e al valore economico delle due componenti del programma di esercizio, l’offerta economica relativa alle corse obbligatorie. La bontà di tale offerta non è in definitiva scalfita, in omaggio al brocardo utile per inutile non vitiatur, dall’esclusione della componente facoltativa dell’offerta tecnica e della sua connessa valorizzazione economica.

3. Alla stregua delle considerazioni che precedono l’ appello deve essere accolto.

Le spese seguono la regola della soccombenza.

P.Q.M.

Il Consiglio di Stato in sede giurisdizionale (Sezione Quinta)

definitivamente pronunciando sull’appello, come in epigrafe proposto, lo accoglie e, per l’effetto, in riforma della sentenza appellata accoglie il ricorso di primo grado e annulla, in una con i provvedimenti conseguenti, il provvedimento di esclusione della Toscana Navigazioni. Condanna l’amministrazione intimata a disporre l’aggiudicazione della procedura, alle condizioni in motivazione esposte, in favore dell’appellante, previo il necessario controllo dei requisiti soggettivi.

Condanna la Regione Toscana e Moby s.p.a. al pagamento, in favore della parte appellante, delle spese di giudizio che liquida nella misura complessiva di euro 20.000//00 (ventimila//00).

Ordina che la presente sentenza sia eseguita dall’autorità amministrativa.

Così deciso in Roma nella camera di consiglio del giorno 21 ottobre 2014 con l’intervento dei magistrati:

Alessandro Pajno, Presidente

Francesco Caringella, Consigliere, Estensore

Carlo Saltelli, Consigliere

Nicola Gaviano, Consigliere

Fabio Franconiero, Consigliere

L’ESTENSORE		IL PRESIDENTE